Norma de la SEC sobre fondos privados: 5 datos imprescindibles

Si usted trabaja en el sector de la inversión en EE.UU. por cualquier motivo, es probable que haya estado leyendo sobre la última resolución de la SEC que impone normas más estrictas a los asesores de fondos privados. La norma de la SEC sobre asesores de fondos privados (la "Norma") es un conjunto de normas que regulan las actividades de los asesores de inversión que asesoran a fondos privados. La Regla de Fondos Privados de la SEC fue adoptada oficialmente por la SEC el 23 de agosto de 2023, y entrará en vigor el 23 de marzo de 2024 con "fechas de transición de cumplimiento escalonadas según el tipo de regla y el nivel de activos de fondos privados bajo gestión de un asesor", según White & Case LLP.

La Norma se aplica a todos los asesores de inversiones que asesoran a fondos privados, independientemente de si están registrados o no en la SEC. La norma incluye cinco disposiciones principales:

• La Norma de Actividades Restringidas prohíbe a los asesores de inversiones realizar determinadas actividades que podrían perjudicar a los inversores, como cobrar comisiones excesivas, realizar transacciones por cuenta propia y tener conflictos de intereses.
• La norma sobre trato prefer ente prohíbe a los asesores de inversiones dar un trato preferente a determinados inversores, como darles acceso anticipado a la información o permitirles reembolsar sus inversiones más fácilmente que a otros inversores.
• La Quarterly Statement Rule exige que los asesores de inversiones proporcionen a sus inversores declaraciones trimestrales que revelen cierta información sobre el fondo privado, como sus resultados financieros y su valoración.
• La norma de auditoría exige que los asesores de inversiones obtengan una auditoría anual de cada fondo privado que asesoran.
• La Adviser-Led Secondary Rule exige que los asesores de inversiones obtengan una opinión de imparcialidad o de valoración antes de participar en una transacción secundaria dirigida por un asesor, como la venta de participaciones en un fondo privado a nuevos inversores.

1. El "por qué" de la norma de la SEC sobre fondos privados

La norma sobre fondos privados tiene por objeto proteger a los inversores en fondos privados aumentando la transparencia y la responsabilidad de los asesores de inversiones. También se espera que iguale las condiciones para los inversores reduciendo las oportunidades de que los asesores de inversiones den un trato preferente a determinados inversores. La SEC señaló en concreto la actual falta de transparencia, los conflictos de intereses entre asesores e inversores y los deficientes mecanismos de gobernanza incorporados a la estructura típica de los fondos privados para proteger los intereses de los inversores. 

La norma ha sido recibida con reacciones encontradas por parte del sector de la gestión de inversiones. Algunos participantes en el sector han acogido favorablemente la norma, alegando que es necesaria para proteger a los inversores e igualar las condiciones de competencia. Otros participantes en el sector han criticado la norma, alegando que es demasiado onerosa y aumentará el coste de la actividad de los asesores de inversiones.

Sólo el tiempo dirá cómo afectará la norma al sector de la gestión de inversiones. Sin embargo, está claro que el Reglamento es un avance significativo en la regulación de los fondos privados.

2. Requisitos más estrictos para la presentación de informes trimestrales

Aunque las disposiciones enumeradas anteriormente pueden parecer bastante claras y autoexplicativas, hay algunas sobre las que queríamos llamar la atención y que pueden afectar a los gestores inmobiliarios comerciales más que otras. Una de estas disposiciones es la declaración trimestral.

Como GP, es posible que ya proporcione estados trimestrales o informes de algún tipo a sus inversores. Sin embargo, los requisitos enumerados en la nueva Norma de Fondos Privados son más estrictos que los que suele incluir. A continuación resumimos los requisitos:

• Rentabilidad financiera del fondo: Incluye información como el valor liquidativo (VL) del fondo, los rendimientos y los gastos.
• Valoración de las inversiones del fondo: Incluye información sobre cómo se valoran las inversiones del fondo y cómo se lleva a cabo el proceso de valoración.
• Comisiones y gastos: Incluye información sobre las comisiones y gastos que se cobran al fondo y cómo se calculan.
• Operaciones: Incluye información sobre la actividad comercial del fondo, como el número y el valor de los valores comprados y vendidos.
• Distribuciones: Incluye información sobre las distribuciones del fondo a los inversores, como el importe y el calendario de las distribuciones.
• Otra información: Incluye información relevante para las operaciones del fondo, como cambios en la estrategia de inversión del fondo o cambios en el equipo de gestión del fondo.

El estado trimestral debe distribuirse a los inversores en un plazo de 60 días a partir del final del trimestre. Por ejemplo, si el trimestre finaliza el 31 de marzo, el estado trimestral debe distribuirse a los inversores antes del 31 de mayo.

A continuación se indican algunos aspectos adicionales a tener en cuenta sobre la declaración trimestral:

• La declaración debe hacerse por escrito y entregarse a los inversores de forma que quepa esperar razonablemente que la reciban.
• La declaración debe ser exacta y completa.
• La declaración debe prepararse de acuerdo con las normas y reglamentos de la SEC.

Si usted es un socio general que gestiona un fondo privado, es importante que comprenda los requisitos de la norma de declaración trimestral y que se asegure de que los cumple. Al hacerlo, puede contribuir a garantizar que su fondo sea transparente y rinda cuentas a sus inversores.

3. Auditorías anuales de conformidad ahora obligatorias

Otra disposición clave que puede cambiar la forma de hacer negocios de los GP es el requisito de una auditoría anual. La norma de auditoría exige que los asesores de inversiones obtengan una auditoría anual de cada fondo privado que asesoren. La auditoría debe realizarla un contable público independiente registrado y sujeto a inspecciones periódicas por parte del Public Company Accounting Oversight Board (PCAOB).

La auditoría debe abarcar los estados financieros del fondo correspondientes al ejercicio fiscal más reciente y debe realizarse de conformidad con los principios contables generalmente aceptados (PCGA). El auditor también debe emitir un dictamen sobre los estados financieros del fondo, indicando si se presentan fielmente, en todos sus aspectos materiales, de conformidad con los PCGA.

La norma de auditoría está diseñada para ayudar a garantizar que los estados financieros de los fondos privados sean precisos y fiables. La auditoría también contribuye a proteger a los inversores proporcionándoles una evaluación independiente de la situación financiera del fondo.

A continuación se indican algunos aspectos adicionales a tener en cuenta sobre la norma de auditoría:

• La auditoría debe completarse en un plazo de 120 días a partir del final del ejercicio fiscal del fondo.
• El auditor debe ser seleccionado por el consejo de administración del fondo o por un comité del consejo.
• El auditor debe ser independiente del fondo y de su dirección.
• El auditor debe informar al consejo de administración del fondo de cualquier hallazgo importante.

Si usted es un socio general que gestiona un fondo privado, es importante que comprenda los requisitos de la norma de auditoría y que se asegure de que los cumple. Al hacerlo, puede ayudar a garantizar que los estados financieros de su fondo sean precisos y fiables y que sus inversores estén protegidos.

4. Sanciones por incumplimiento de la Norma de Fondos Privados de la SEC

Si se descubre que un asesor de fondos privados incumple la norma de la SEC sobre asesores de fondos privados, la SEC puede adoptar una serie de medidas coercitivas, entre ellas:

• Orden de cese y desistimiento: La SEC puede emitir una orden de cese y desistimiento que prohíba al asesor realizar la actividad incumplidora.
• Mandamiento judicial: La SEC puede presentar un requerimiento judicial que prohíba al asesor realizar la actividad incumplidora.
• Sanciones civiles: La SEC puede imponer sanciones civiles al asesor, de hasta 500.000 dólares por infracción.
• Acción penal: La SEC puede remitir el asunto al Departamento de Justicia para su enjuiciamiento penal.

Además de las medidas coercitivas que puede adoptar la SEC, un asesor de fondos privados que incumpla la normativa puede enfrentarse a otras consecuencias, como:

• Daños y perjuicios: Los inversores que se hayan visto perjudicados por el incumplimiento del asesor pueden demandarlo por daños y perjuicios.
• Daños a la reputación: La reputación del asesor puede verse dañada, lo que podría dificultar la captación de nuevos inversores.
• Pérdida de negocio: El asesor puede perder negocio de los inversores existentes.

Las consecuencias concretas a las que se enfrente un asesor de fondos privados dependerán de los hechos y circunstancias específicos del caso. No obstante, es importante que los asesores de fondos privados conozcan las posibles consecuencias del incumplimiento de la norma de la SEC sobre asesores de fondos privados.

He aquí algunos consejos para que los asesores de fondos privados sigan cumpliendo la norma de la SEC sobre asesores de fondos privados:

• Familiarizarse con la norma: El primer paso es familiarizarse con la norma. La SEC dispone de una serie de recursos para ayudar a los asesores a entender la norma, incluida la propia norma, las preguntas frecuentes y las medidas de ejecución.
• Implantar procedimientos de cumplimiento: Una vez que comprenda la norma, debe implantar procedimientos de cumplimiento para asegurarse de que la cumple. Estos procedimientos deben adaptarse a su empresa y revisarse y actualizarse periódicamente.
• Pida ayuda a un abogado: Si no está seguro de cómo cumplir la norma, debe pedir ayuda a un abogado con experiencia en derecho de valores. Un abogado puede ayudarle a desarrollar y aplicar procedimientos de cumplimiento y asesorarle sobre los posibles riesgos.

Siguiendo estos consejos, los asesores de fondos privados pueden asegurarse de que cumplen la norma de la SEC sobre asesores de fondos privados y protegerse de las consecuencias del incumplimiento.

5. Repercusiones de la norma de la SEC sobre fondos privados en el sector inmobiliario comercial